Dans de nombreux pays, les entreprises donnent et acceptent des pots-de-vin comme moyen de faire des affaires. Mais aux États-Unis, la corruption est illégale depuis 1977 en raison d’une loi anti-corruption, le Foreign Corrupt Practices Act. Si votre entreprise exerce ses activités à l’étranger, vous devez connaître cette loi et son fonctionnement.
La loi sur les pratiques de corruption à l’étranger : définition et exemples
Le Foreign Corrupt Practices Act (FCPA) a été promulgué par le Congrès pour rendre illégal le versement de paiements à des représentants de gouvernements étrangers pour obtenir ou conserver leurs affaires. Il a été conçu pour prévenir les pratiques de corruption, protéger les investisseurs et uniformiser les règles du jeu pour les entreprises honnêtes qui tentent de remporter des marchés sur la base de la qualité et du prix plutôt que de la corruption.
Cette loi est en vigueur depuis 1977 à la suite d’enquêtes menées après le scandale du Watergate qui ont révélé que des entreprises américaines avaient dépensé des centaines de millions de dollars pour soudoyer des fonctionnaires étrangers afin de sécuriser leurs affaires à l’étranger.
Nom alternatif: Loi anti-corruption
Acronyme: FCPA
Cette loi comporte deux sections :
- La section anti-corruption interdit de verser des pots-de-vin à des fonctionnaires étrangers pour les aider à obtenir ou à conserver des affaires partout dans le monde. Cette rubrique s’applique à :
- Sociétés publiques dont les titres sont enregistrés ou qui doivent déposer des rapports auprès de la Securities and Exchange Commission (SEC) des États-Unis
- Citoyens ou résidents américains et entreprises organisées aux États-Unis qui ont leur principal établissement aux États-Unis.
- Ressortissants étrangers qui se livrent à un paiement de corruption couvert sur le territoire américain
2. La section comptable exige spécifiquement que les entreprises publiques :
- Avoir un système comptable qui enregistre les transactions de la société « avec précision et équité »
- Disposer d’un système adéquat de contrôles internes et faire preuve de diligence raisonnable en matière commerciale
Toutefois, les dispositions comptables ne s’appliquent pas uniquement aux infractions liées à la corruption. Ils exigent que toutes les entreprises publiques rendent compte de tous leurs actifs et passifs avec précision et avec des détails « raisonnables ».
Certaines actions peuvent être illégales en vertu des deux articles de la loi. Par exemple, une entreprise qui paie des hauts fonctionnaires d’un pays pour qu’ils voyagent en première classe avec leurs conjoints lors d’un voyage tous frais payés à Las Vegas (où l’entreprise n’est pas située) viole les dispositions anti-corruption de la loi. De plus, si le voyage est inscrit dans les livres de l’entreprise comme une dépense professionnelle légitime, il enfreint les dispositions comptables du FCPA.
Exemples de cas récents FCPA
Certaines entreprises doivent payer pour résoudre les accusations portées contre leurs filiales. En 2020, Herbalife Nutrition, Ltd, une société de vente directe, a accepté de payer plus de 67 millions de dollars pour résoudre des accusations selon lesquelles elle aurait violé les dispositions sur les livres, registres et contrôles comptables internes de la FCPA lors d’un stratagème de corruption orchestré par sa filiale chinoise.
Les entreprises qui enfreignent la FCPA peuvent également faire l’objet de poursuites pénales. En 2019, Microsoft a accepté de payer plus de 24 millions de dollars pour régler les accusations de la SEC liées à des violations de la FCPA dans plusieurs pays et des accusations criminelles supplémentaires dans l’un de ces pays.
En plus des accusations portées contre une entreprise pour violations de la FCPA, un dirigeant de l’entreprise peut également être tenu personnellement responsable des violations. En 2019, le directeur de l’exploitation de Cognizant, une entreprise technologique basée dans le New Jersey, a accepté de payer une amende pour régler les accusations liées à son rôle dans un stratagème de corruption. Cognizant, à son tour, a accepté de payer 25 millions de dollars pour régler les violations des dispositions anti-corruption, des contrôles comptables internes et des dispositions en matière de tenue de registres.
Comment fonctionne la loi sur les pratiques de corruption à l’étranger
Le FCPA s’applique à de nombreux émetteurs, y compris les particuliers et les entreprises cotées sur les bourses américaines ou les sociétés qui sont tenues de déclarer à la SEC. Les actions de ces émetteurs qui sont considérées comme des types de pots-de-vin interdits comprennent :
- Gagner un contrat
- Influencer un processus d’approvisionnement (achat)
- Violation des règles d’importation de produits
- Accéder à des informations non publiques sur les appels d’offres
- Obtenir des exceptions aux réglementations
- Éviter la résiliation du contrat
Note
Les pots-de-vin indirects sont également interdits. Il s’agit de pots-de-vin versés à toute personne sachant qu’une partie du paiement sera utilisée directement ou indirectement pour corrompre des fonctionnaires étrangers.
Application et sanctions pour les violations de la FCPA
Le ministère de la Justice (DOJ) et la SEC ont tous deux le pouvoir d’appliquer le FCPA. Le processus commence par une enquête, initiée par les sources suivantes :
- Conseils (y compris des informations sur les lanceurs d’alerte)
- Autres enquêtes
- Auto-déclarations ou divulgations publiques par les entreprises
- Références d’autres bureaux ou agences
- Sources publiques, comme les rapports des médias et les publications commerciales
- Enquêtes proactives du DOJ ou de la SEC.
La SEC peut :
- Intenter des poursuites civiles contre les émetteurs et leurs dirigeants, administrateurs, employés, actionnaires et agents
- Exiger des contrevenants qu’ils renoncent aux gains mal acquis et paient des intérêts avant jugement et des sanctions civiles substantielles
Le DOJ, quant à lui, dispose d’un pouvoir d’application pénale de la FCPA sur les émetteurs et d’une application pénale et civile des dispositions anti-corruption de la FCPA sur :
- Citoyens, ressortissants et résidents américains
- Entreprises américaines et leurs dirigeants, administrateurs, employés, agents ou actionnaires agissant au nom de l’entreprise
- Certaines personnes et entreprises étrangères qui agissent pour favoriser une violation de la FCPA alors qu’elles se trouvent sur un territoire des États-Unis.
Note
Les États-Unis et d’autres pays sont parties à un certain nombre de conventions internationales anti-corruption, notamment la Convention anti-corruption de l’OCDE, qui se concentre sur les agents publics étrangers.
Dispositions de dénonciation de la FCPA
La FCPA est une loi sur les lanceurs d’alerte, ce qui signifie que de nombreuses enquêtes commencent par des informations provenant de lanceurs d’alerte. Les lois fédérales et étatiques protègent les émetteurs contre les représailles contre les lanceurs d’alerte FCPA qui envoient des informations à la SEC ou au DOJ. En outre, la SEC peut accorder des récompenses monétaires aux personnes éligibles qui fournissent volontairement des « informations originales et de haute qualité », ce qui entraîne des sanctions de plus d’un million de dollars.
Points clés à retenir
- Le Foreign Corrupt Practices Act (FCPA) est une loi anti-corruption qui interdit la corruption d’agents publics afin d’obtenir ou de conserver leurs affaires.
- Cette loi comporte une section sur la comptabilité et les contrôles internes en plus des sections anti-corruption pour garantir que les systèmes comptables des entreprises sont précis et raisonnables.
- Le ministère de la Justice et la Securities and Exchange Commission ont tous deux la possibilité de porter des accusations civiles et pénales contre ceux qui enfreignent la FCPA.
